產(chǎn)品包裝盒外觀設(shè)計(jì)與注冊(cè)商標(biāo)、美術(shù)作品都屬于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的客體，且都具有標(biāo)識(shí)性特點(diǎn)，但其規(guī)定的法律規(guī)范不同，審查授權(quán)部門(mén)不同，故極有可能存在法律競(jìng)合和法律沖突問(wèn)題。

這實(shí)際上涉及專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)和著作權(quán)的關(guān)系問(wèn)題。所以區(qū)分它們的不同具有重要的實(shí)踐意義。

一、外觀設(shè)計(jì)與注冊(cè)商標(biāo)的區(qū)別

外觀設(shè)計(jì)與注冊(cè)商標(biāo)兩者都同屬于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的范疇，均給人以視覺(jué)效果，且兩者侵權(quán)判定都具有一些共性的原則，如對(duì)類(lèi)似產(chǎn)品或商品的劃分以及整體觀察、要部觀察等侵權(quán)判定原則，但兩者又存在著明顯的差異：

第一，保護(hù)對(duì)象不同。

外觀設(shè)計(jì)專利的保護(hù)對(duì)象是產(chǎn)品的裝飾性或藝術(shù)性的外形外表設(shè)計(jì)，這種設(shè)計(jì)可以是平面圖案，也可以是立體造型，更常見(jiàn)的是二者的結(jié)合。

而商標(biāo)是一個(gè)具體的區(qū)別產(chǎn)品的標(biāo)志圖案，不涉及產(chǎn)品本身的形狀和結(jié)構(gòu)，并且是以文字為主體。

第二，審查程序不同。

外觀設(shè)計(jì)專利只需要經(jīng)過(guò)形式審查，即專利局主要對(duì)請(qǐng)求書(shū)以及所要求的圖片、照片、樣品或模型進(jìn)行審查。

依照我國(guó)專利法之規(guī)定，外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)經(jīng)初步審查沒(méi)有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，專利局應(yīng)當(dāng)作出授予外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的決定，發(fā)給相應(yīng)的專利證書(shū)，并予以登記和公告。

外觀設(shè)計(jì)專利自申請(qǐng)日起生效。而我國(guó)商標(biāo)法則規(guī)定，商標(biāo)審查分為形式審查和實(shí)質(zhì)審查。實(shí)質(zhì)審查是在形式審查的基礎(chǔ)上，對(duì)申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的文字、圖形及其涵義、客觀效果等是否具備注冊(cè)條件而進(jìn)行審查。

從而對(duì)該項(xiàng)申請(qǐng)作出準(zhǔn)予注冊(cè)或駁回申請(qǐng)的結(jié)論，它是商標(biāo)注冊(cè)程序中最為重要的環(huán)節(jié)門(mén)。實(shí)質(zhì)審查通過(guò)后還要經(jīng)過(guò)3個(gè)月的異議期，在此期限內(nèi)沒(méi)有人提出異議。

或者雖然有人提出異議但不能成立的，才予以核準(zhǔn)注冊(cè)，商標(biāo)權(quán)自核準(zhǔn)注冊(cè)之日起生效?？梢?jiàn)，商標(biāo)的審查程序較外觀設(shè)計(jì)專利更為嚴(yán)格。

第三，保護(hù)期限不同。

外觀設(shè)計(jì)專利有效期自申請(qǐng)日起為10年，不能續(xù)展。

而商標(biāo)專用權(quán)有效期是自核準(zhǔn)之日起10年，但一般可無(wú)限制地續(xù)展，即注冊(cè)人可以申請(qǐng)續(xù)展，每次續(xù)展時(shí)間為10年。

第四，侵權(quán)認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)不同。

外觀設(shè)計(jì)專利侵權(quán)判定的基準(zhǔn)是，被控產(chǎn)品與外觀設(shè)計(jì)專利之間的整體視覺(jué)效果是否相近似，如果相近似，則構(gòu)成侵權(quán)；

商標(biāo)侵權(quán)判定基準(zhǔn)是，被控標(biāo)識(shí)與商標(biāo)相比是否有可能造成消費(fèi)者的混淆，如果造成消費(fèi)者的混淆，則構(gòu)成侵權(quán)。

第五，保護(hù)意義目的不同。

商標(biāo)主要是通過(guò)其顯著性和識(shí)別性來(lái)區(qū)別相同或類(lèi)似商品或服務(wù)的不同來(lái)源，以實(shí)現(xiàn)商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)中的有效競(jìng)爭(zhēng)，爭(zhēng)取商業(yè)利益的最大化。因此，商標(biāo)的設(shè)計(jì)會(huì)比較鮮明，具有特色。

外觀設(shè)計(jì)雖然與其他設(shè)計(jì)具有一定的區(qū)分性，但是主要和產(chǎn)品相結(jié)合，表現(xiàn)在產(chǎn)品的實(shí)用上面。外觀設(shè)計(jì)不僅要求要具有區(qū)分性，還要能夠和產(chǎn)品的實(shí)用性相匹配。

第六，二者法律規(guī)定的嚴(yán)格程度不同

商標(biāo)必須向國(guó)家商標(biāo)管理機(jī)關(guān)提出商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，并獲得國(guó)家商標(biāo)管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn)注冊(cè)，該商標(biāo)所有人才享有專用權(quán)。外觀設(shè)計(jì)不須經(jīng)過(guò)實(shí)質(zhì)審查，但須向國(guó)家專利管理機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，并經(jīng)初步審查沒(méi)有駁回理由的，才由專利局授予外觀設(shè)計(jì)專利。相比較而言，商標(biāo)權(quán)的獲得要比外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的獲得在程序上更為復(fù)雜嚴(yán)格。

二、什么樣的產(chǎn)品適合申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)專利

中國(guó)《專利法》第二條規(guī)定：外觀設(shè)計(jì)是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所做出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。

因此，相對(duì)于同樣由專利法進(jìn)行保護(hù)的發(fā)明和實(shí)用新型，外觀設(shè)計(jì)專利并不保護(hù)技術(shù)方案，其保護(hù)的客體應(yīng)符合以下要求：

（1）應(yīng)當(dāng)是產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合。

（2）應(yīng)當(dāng)是對(duì)產(chǎn)品外表所做的設(shè)計(jì)

（3）應(yīng)富有美感

（4）應(yīng)適于工業(yè)應(yīng)用

三、什么情況下不能申請(qǐng)商標(biāo)

(一) 僅有本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)的

商品的通用名稱和圖形、型號(hào)是被某一行業(yè)共同認(rèn)可，共同使用的，有的是這一商品區(qū)別于其他商品的共有特征。任何人都不應(yīng)一家壟斷，將通用名稱、圖形作為商 標(biāo)使用也可能損害同行業(yè)其他從業(yè)者的利益，有悖于公平競(jìng)爭(zhēng)原則。由于這些標(biāo)志本身并不具有區(qū)別不同經(jīng)營(yíng)者的功能，不過(guò)當(dāng)這些商品的通用名稱、圖形、型號(hào)被 某一經(jīng)營(yíng)者作為商標(biāo)用于自己的商品，而且通過(guò)使用使消費(fèi)者足以將其標(biāo)志的商品與其他同種商品相區(qū)別，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)為其已取得了顯著性，可以作為商標(biāo)注冊(cè)。

例如，“PDA”本來(lái)是掌上電腦的通用名稱，當(dāng)某一掌上電腦的生產(chǎn)者將其作為商標(biāo)用于自己的產(chǎn)品，通過(guò)使用，當(dāng)它完全可以與同類(lèi)商品的“商務(wù)通”、“名 人”、“快譯通”區(qū)別開(kāi)來(lái)時(shí)，就可以認(rèn)為具有了可識(shí)別性，依現(xiàn)行法律可以獲得注冊(cè)。當(dāng)然，“PDA”在當(dāng)時(shí)法律明確禁止將商品通用名稱作為商標(biāo)注冊(cè)的情況 下獲得注冊(cè)，并非是由于它通過(guò)使用獲得了可識(shí)別性，而完全是由于商標(biāo)主管機(jī)關(guān)的審查部門(mén)不了解“PDA”為掌上電腦通用名稱而發(fā)生的“事故”所致。必須指 出，這類(lèi)商標(biāo)即使獲得注冊(cè)，商標(biāo)權(quán)人也無(wú)權(quán)禁止他人在同類(lèi)商品上使用該通用名稱，因?yàn)樗緛?lái)就是“公共財(cái)產(chǎn)”。

(二) 僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的

禁止直接以表示商品特征的文字、圖形做商標(biāo)，其理由與前述禁止以本商品通用名稱、圖形作商標(biāo)是一樣的。須指出的是法律所禁止的僅僅是將“直接”表示商品的 質(zhì)量，主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的標(biāo)志，而“間接”表示或暗示商品某些特征的標(biāo)志，則不在禁止之列，因?yàn)橐蚤g接表示或暗示商品某些特征 的標(biāo)志往往可能是具有顯著特征的商標(biāo)。即使是直接標(biāo)示商品特點(diǎn)的標(biāo)志，經(jīng)過(guò)使用同樣可以取得顯著特征，例如，用于牛奶等乳制品的“蒙?！鄙虡?biāo)，盡管它直接 表明了商品的原料及產(chǎn)地，但經(jīng)由長(zhǎng)時(shí)間、大范圍的使用，已取得了非常顯著的特征和可識(shí)別性。類(lèi)似的商標(biāo)在2001年修改商標(biāo)法之前欲獲得注冊(cè)的，會(huì)遇到重 重困難。但按照修改后的《商標(biāo)法》第11條的規(guī)定，則可較容易地獲得核準(zhǔn)注冊(cè)。

(三) 缺乏顯著特征的

商標(biāo)應(yīng)具有顯著特征本是申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的積極條件，如果缺乏顯著特征的標(biāo)志，不具有識(shí)別性，便不能獲得注冊(cè)，但是經(jīng)過(guò)試用，在商標(biāo)與商品之間建立起聯(lián)系，取得顯著特征，便于識(shí)別的，可獲得注冊(cè)。茶葉包裝盒